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保险法合同解除权一般条款的体系构造
1
作者 马宁 《华东政法大学学报》 北大核心 2025年第1期91-106,共16页
解除合同是实现保险法体系内诸项原则性要求的核心技术之一,但保险法解除权规范体系,特别是第15条作为其主干的解除权一般条款,却亟待明晰与完善。就解除权主体范围而言,被保险人不应被视为合同当事人而赋予解除权;但投保人的债权人在... 解除合同是实现保险法体系内诸项原则性要求的核心技术之一,但保险法解除权规范体系,特别是第15条作为其主干的解除权一般条款,却亟待明晰与完善。就解除权主体范围而言,被保险人不应被视为合同当事人而赋予解除权;但投保人的债权人在投保人怠于行使解除权时,有权代位解除合同以获得保单现金价值;执行法院同样有权代位行使解除权。就解除权行使条件而言,投保人解除合同无须征得被保险人或受益人的同意,但对于分担型计划团体保险合同、明确约定或可推定投保人放弃解除权的保险合同,投保人只有获得被保险人或受益人同意后方能解除。对于强制保险合同,除非法律或行政法规另有规定,否则投保人不得解除。此外,若投保人的解除行为可归于权利滥用,亦不能发生合同解除的效果。就解除权行使要件的可变更性而言,所有保险人单方拟定的,置投保人一方于较之保险法规定更加不利地位的解除权约定,原则上应被推定为不公平格式条款。 展开更多
关键词 解除权一般条款 解除权主体 解除权行使条件 解除权要件的可变更性
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民法一般条款适用规则的系统建构
2
作者 余昊迪 雷磊 《社会科学研究》 CSSCI 北大核心 2024年第3期125-137,共13页
民法一般条款的适用一直是方法论上的难题。为了有效地限制法官在适用一般条款时的裁量空间,有必要总结出一套易于操作的一般条款适用规则。这套规则由两部分组成,即实体性规则以及程序性规则。实体性规则包括内容生成性规则与内容控制... 民法一般条款的适用一直是方法论上的难题。为了有效地限制法官在适用一般条款时的裁量空间,有必要总结出一套易于操作的一般条款适用规则。这套规则由两部分组成,即实体性规则以及程序性规则。实体性规则包括内容生成性规则与内容控制性规则。内容生成性规则主要指案例群规则,又包括案例群检索规则、案例群检验规则和案例群修正规则。此外,法官个人必要的价值补充也应符合普遍性要求和最低性要求。内容控制性规则提出一般条款的具体化需满足“无矛盾”“无冗余”“融贯”以及“合宪”等要求。程序性规则针对法官的论证过程,它包含内部证成中的切合性规则、连贯性规则和充要性规则,以及外部证成中的评价开示规则。 展开更多
关键词 一般条款 案例群 内容生成性规则 内容控制性规则 程序性规则
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论反不正当竞争法一般条款的行政实施
3
作者 谢晓尧 《中国市场监管研究》 2024年第10期52-58,共7页
法律规范可以划分为规则和原则两种逻辑类型,反不正当竞争法本质是原则之治,大量案件的处理有赖于一般条款的适用。长期以来,我国对《反不正当竞争法》第二条的立法意图采取主观主义的解释进路,否认其是行政机构的执法依据和作为一般条... 法律规范可以划分为规则和原则两种逻辑类型,反不正当竞争法本质是原则之治,大量案件的处理有赖于一般条款的适用。长期以来,我国对《反不正当竞争法》第二条的立法意图采取主观主义的解释进路,否认其是行政机构的执法依据和作为一般条款的地位。立法意图的客观主义解释能克服上述偏狭的观点,回应经济、技术和社会不断变迁的需要。尽管反不正当竞争法具有私法的固有品性,但并不妨碍其发挥行政保护的作用。加强一般条款的行政实施需要进一步完善立法,加强各方面的制度保障,包括科学优化一般条款、明确相关行政责任、合理确定适用机构和条件等。 展开更多
关键词 反不正当竞争法 一般条款 原则性规范 行政实施 制度保障
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数字经济下反不正当竞争法一般条款的适用研究
4
作者 刘任 《产业创新研究》 2024年第19期78-80,共3页
在当下数字经济背景下,竞争行为的发展往往浮现出多样和复杂的样态,由此催生出来的新型不正当竞争行为也随之增加。实践中越来越多的法官选择通过反不正当竞争法第二条的一般条款来认定其违法行为。但是法官在适用一般条款审理不正当竞... 在当下数字经济背景下,竞争行为的发展往往浮现出多样和复杂的样态,由此催生出来的新型不正当竞争行为也随之增加。实践中越来越多的法官选择通过反不正当竞争法第二条的一般条款来认定其违法行为。但是法官在适用一般条款审理不正当竞争案件时,在行为认定标准、商业道德运用、各方利益衡量等方面存在一些问题。鉴于此,建议正视数字经济背景下不正当竞争行为的特殊性,明晰一般条款的适用标准,充实商业道德适用的说理依据,基于数字经济特征进行利益衡量,从而规范数字经济下一般条款的司法适用。 展开更多
关键词 数字经济 反不正当竞争法 一般条款 适用
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论公司社会责任一般条款的司法适用与立法完善
5
作者 路玉婷 《社会科学前沿》 2024年第3期281-289,共9页
公司社会责任司法适用的现状反映出目前我国公司社会责任在立法方面存在的问题和不足。对于公司社会责任的一般条款的运用,法院存在宣示性适用和说理不适当两方面问题。究其原因,在于公司社会责任内涵不明确,公司社会责任一般条款与其... 公司社会责任司法适用的现状反映出目前我国公司社会责任在立法方面存在的问题和不足。对于公司社会责任的一般条款的运用,法院存在宣示性适用和说理不适当两方面问题。究其原因,在于公司社会责任内涵不明确,公司社会责任一般条款与其他公司社会责任规范关系不明晰,以及司法能动性影响法院裁判。对此,需对公司社会责任一般条款进行完善。具体而言,一要明确公司社会责任的内涵,二要对公司社会责任进行类型化,三要构建公司社会责任制度法律体系。 展开更多
关键词 公司社会责任 《公司法》第5条 一般条款 司法适用
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我国《反不正当竞争法》一般条款司法适用的逻辑理路
6
作者 王敏 《中国价格监管与反垄断》 2024年第1期56-59,共4页
随着互联网技术的发展,新型不正当竞争行为难以通过类型化条款认定,司法实践中逐渐将目标转向适用一般条款认定,但一般条款的扩张适用也带来市场干预过度、不利于鼓励创新的问题。在适用一般条款时要严格贯彻禁止向一般条款逃逸的原则;... 随着互联网技术的发展,新型不正当竞争行为难以通过类型化条款认定,司法实践中逐渐将目标转向适用一般条款认定,但一般条款的扩张适用也带来市场干预过度、不利于鼓励创新的问题。在适用一般条款时要严格贯彻禁止向一般条款逃逸的原则;摒弃泛道德化的判断,以同案同判增强司法判决公信力;在认定是否构成不正当竞争时要更加注重对竞争秩序的维护,通过利益衡量综合考虑社会多方主体利益,从而维护我国《反不正当竞争法》在先行保护市场竞争秩序的大背景下进而维护竞争者利益的立法目的。 展开更多
关键词 反不正当竞争法 一般条款 司法适用
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关于侵权责任一般条款概念内涵的思考
7
作者 覃英 《盐城师范学院学报(人文社会科学版)》 2012年第2期14-18,共5页
一般条款与法律原则有相似之处,但两者是不同的;一般条款与具体条款都是法律的规范性条款,但它们仍是有差别的。在侵权责任一般条款概念的内涵方面,学界的看法是多样的,并未形成统一的认识。从理论上说,侵权责任一般条款应是指全面的一... 一般条款与法律原则有相似之处,但两者是不同的;一般条款与具体条款都是法律的规范性条款,但它们仍是有差别的。在侵权责任一般条款概念的内涵方面,学界的看法是多样的,并未形成统一的认识。从理论上说,侵权责任一般条款应是指全面的一般条款,是概括所有侵权责任的一般条款。厘清侵权责任一般条款概念的内涵,有重要的现实价值。 展开更多
关键词 一般条款 法律原则 具体条款 侵权责任一般条款
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论著作权合理使用制度的开放化路径——以“中间层次”一般条款的引入为中心 被引量:20
8
作者 谢晴川 何天翔 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2019年第5期58-69,共12页
对于著作权合理使用制度而言,传统的封闭式列举立法模式已难以适应当今科技的迅猛发展。《著作权法修改草案(送审稿)》引入了合理使用的一般条款,实现了向完全开放式立法模式的急剧转变,也留下了较大的法律适用空白。一般条款本质上属... 对于著作权合理使用制度而言,传统的封闭式列举立法模式已难以适应当今科技的迅猛发展。《著作权法修改草案(送审稿)》引入了合理使用的一般条款,实现了向完全开放式立法模式的急剧转变,也留下了较大的法律适用空白。一般条款本质上属于一种法律漏洞,引入一般条款也意味着具体规则制定主体的移转,因此仅引入"总括式"或"兜底式"一般条款并不足以解决问题。建议同时引入对合理使用情形作具体类型化的"中间层次"一般条款,由此建立"总括式一般条款—中间层次一般条款—具体合理使用情形列举条款"的三层次规范结构。日本最新修法对合理使用情形作了"无害使用""轻微使用""公共政策目的下的使用"三类型区分,并采用领域分割下的"总则+列举+兜底"复合规范结构,形成了一种新的立法范式,可提供理论参照,但也存在中间层次一般条款独挑大梁,过于强调领域分割等问题。在我国相关规则的形成中,需要通过具有较高开放性的民主协商平台把握本国实际需求,尊重市场博弈在其中的重要作用。 展开更多
关键词 著作权法 合理使用 著作权限制 一般条款 转换性使用
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论反不正当竞争法一般条款的规范演进与司法适用 被引量:5
9
作者 宁立志 赵丰 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2022年第12期40-65,共26页
我国《反不正当竞争法》一般条款的修法设计和实践适用已引发诸多争议,反映出我国理论界与实务界在此问题上仍缺乏通识的话语体系及立法论和方法论的共识。从规范演进的视角来看,一般条款作为早期概念法学的产物,其新发展已呈现出立法... 我国《反不正当竞争法》一般条款的修法设计和实践适用已引发诸多争议,反映出我国理论界与实务界在此问题上仍缺乏通识的话语体系及立法论和方法论的共识。从规范演进的视角来看,一般条款作为早期概念法学的产物,其新发展已呈现出立法论向方法论、强道德性向弱道德性、原则化向规则化、宽松主义向严格主义等鲜明转向。在此基础之上,我国《反不正当竞争法》一般条款的规范适用应立足于“在立法论上缓和争执,在方法论上引致共识”这一出发点:首先,从适用主体和权限来说,为充分应对新经济、新业态、新模式所带来的监管挑战,未来应赋予中央一级的市场监管机构适用一般条款来认定非类型化不正当竞争行为的权限;其次,从适用空间和顺位来说,一般条款与具体条款之间具有严格的补充适用关系;最后,从适用标准和范式来说,对竞争行为的评价可遵循“确认制度利益”“评估利益损害的量”“考察利益损害的质”“符合基本原则解释与立法目的限定”这四个具体步骤。 展开更多
关键词 反不正当竞争法 一般条款 弱道德性 严格主义 利益衡量
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论基本法一般条款的功能和适用 被引量:5
10
作者 周叶中 叶正国 《北京联合大学学报(人文社会科学版)》 CSSCI 2014年第1期84-91,共8页
一般条款是基本法的立法技术之一,可以分为法律原则性的一般条款和具体领域的一般条款,维护基本法的安定性和特别行政区问题的复合性是其生成的内在逻辑。一般条款具有保持基本法安定性的自在功能、接续基本法与价值的内在功能、对接基... 一般条款是基本法的立法技术之一,可以分为法律原则性的一般条款和具体领域的一般条款,维护基本法的安定性和特别行政区问题的复合性是其生成的内在逻辑。一般条款具有保持基本法安定性的自在功能、接续基本法与价值的内在功能、对接基本法和政策的外在功能,但其适用应遵循特定的方式和界限,同时为确保其可预见性需要进行程序性商谈和类型化归纳。 展开更多
关键词 一般条款 程序性商谈 类型化 法安定性 普适性
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特别纳税调整“一般条款”之法律解读——以税收法定主义和实质课税原则为视角 被引量:4
11
作者 张婉苏 卢庆亮 《苏州大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2010年第4期77-81,共5页
税收法定主义和实质课税原则在实践中往往是以基本原则与原则的例外形式存在的。从理论上说,实质课税原则只能作为税法解释和适用领域内的一个具体原则加以运用,必须在税收法定主义的框架内运行,其具体适用必须要有税法上的明确规定并... 税收法定主义和实质课税原则在实践中往往是以基本原则与原则的例外形式存在的。从理论上说,实质课税原则只能作为税法解释和适用领域内的一个具体原则加以运用,必须在税收法定主义的框架内运行,其具体适用必须要有税法上的明确规定并且符合法定税收构成要件的要求。我国新《企业所得税法》第47条规定了特别纳税调整的"一般条款",《特别纳税调整实施办法(试行)》对第47条进行了细化和明确;而考虑到我国的税收环境尚不成熟以及这些规定本身的模糊性,从实质课税与税收法定的关系来看,特别纳税调整的"一般条款"应谨慎适用。 展开更多
关键词 实质课税 税收法定 特别纳税调整 一般条款
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侵权法一般条款与纯粹经济损失的责任限制 被引量:21
12
作者 梅夏英 《中州学刊》 CSSCI 北大核心 2009年第4期96-99,共4页
在纯粹经济损失赔偿问题上,首先应明确权利保护与纯粹经济损失之间的关系以及权利损害与义务违反之间的关系。权利保护与损害赔偿之间存在着巨大裂隙,通过权利损害来界定可赔偿的经济损失范围的作用相当有限,侵权法应更多地从义务违反... 在纯粹经济损失赔偿问题上,首先应明确权利保护与纯粹经济损失之间的关系以及权利损害与义务违反之间的关系。权利保护与损害赔偿之间存在着巨大裂隙,通过权利损害来界定可赔偿的经济损失范围的作用相当有限,侵权法应更多地从义务违反的角度关注行为与损害之间的关系。相应地,基于现有法律架构和基本国情,我国应采取德国侵权法一般条款立法模式,从义务违反的角度解决纯粹经济损失赔偿的有关问题。 展开更多
关键词 纯粹经济损失 侵权法一般条款 权利损害 义务违反 行为不法
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合理使用“一般条款”驳 被引量:21
13
作者 孙山 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2016年第10期56-63,共8页
《著作权法》第三次修订中,修改草案第二稿、第三稿及送审稿中均增加了合理使用制度的"一般条款",而且在12种具体合理使用情形之外还新添了"其他情形"作为兜底规定,此种创新在比较法上亦属罕见。但是,作为权利限制... 《著作权法》第三次修订中,修改草案第二稿、第三稿及送审稿中均增加了合理使用制度的"一般条款",而且在12种具体合理使用情形之外还新添了"其他情形"作为兜底规定,此种创新在比较法上亦属罕见。但是,作为权利限制制度的合理使用,立法时不应当存在一种可以通过事后解释的方式而创设的权利限制方式,将其适用到司法实践中也会引发向一般条款逃逸等不合理现象,兜底条款的创设更会使合理使用制度的展开欠缺正当性。所谓合理使用制度的"一般条款",实际上只是针对具体列举情形的判断标准,兜底规定的增设与法理、实践均不合,纯属多余。 展开更多
关键词 合理使用 一般条款 兜底条款 权利法定原则 判断标准
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反不正当竞争法一般条款在知识产权保护中的适用定位 被引量:27
14
作者 卢纯昕 《知识产权》 CSSCI 北大核心 2017年第1期54-62,共9页
反不正当竞争法一般条款因其具备一定的灵活性,能够在知识产权保护中发挥补充功能,但也因其伴生的抽象性,蕴含着过度补充而损害知识产权法利益平衡的危险。明确反不正当竞争法一般条款在知识产权保护中的适用定位,将其具体化,是实现反... 反不正当竞争法一般条款因其具备一定的灵活性,能够在知识产权保护中发挥补充功能,但也因其伴生的抽象性,蕴含着过度补充而损害知识产权法利益平衡的危险。明确反不正当竞争法一般条款在知识产权保护中的适用定位,将其具体化,是实现反不正当竞争法适度补充知识产权法的关键。其中,将不正当性的转义重点由商业道德转向市场竞争秩序本身,可以使评估不正当竞争行为的标准更为客观;将与知识产权相关的不正当竞争行为类型化为侵害商誉型、破坏秘密管理体制型和剥夺先行者优势型,能最大限度地限缩一般条款的适用范围,减少适用的不确定性。 展开更多
关键词 反不正当竞争法 一般条款 竞争效果评估 类型化 有限补充
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反不正当竞争法一般条款行政实施研究——以裁量权的建构为中心 被引量:14
15
作者 周樨平 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2015年第1期172-183,共12页
我国正在修订的《反不正当竞争法》赋予行政机关实施一般条款的权力。一般条款以高度不确定的法律概念为其核心构成要件,如果授权执法者在适用过程中进行价值补充,执法者就因此获得一种立法性的裁量权。就我国现行执法体系而言,竞争执... 我国正在修订的《反不正当竞争法》赋予行政机关实施一般条款的权力。一般条款以高度不确定的法律概念为其核心构成要件,如果授权执法者在适用过程中进行价值补充,执法者就因此获得一种立法性的裁量权。就我国现行执法体系而言,竞争执法机关行使该项权力存在法治层面的正当性隐忧,控制裁量权滥用的制度保障措施也有欠缺。提升执法人员的专业性,加强行政程序的公众参与,是满足裁量权正当性的基本要求;限定裁量权行使的最佳范围,进行自我控制的功能建构,实现司法审查的良性制约,是防止裁量权滥用的必要保障。以一般条款的实施为契机,我国竞争执法机关将完成从传统执法机关向现代管制机构的演进。 展开更多
关键词 不正当竞争 一般条款 行政裁量 竞争执法机关
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论网络不正当竞争一般条款的价值取向 被引量:22
16
作者 刘维 《交大法学》 CSSCI 2021年第3期25-38,共14页
网络不正当竞争具体事例条款的局限性,导致较高比例的网络不正当竞争纠纷被下沉到网络不正当竞争一般条款中处理。网络不正当竞争一般条款的价值取向模糊,集中体现为保护目的、法律构成和体系定位不清晰。应当考量经营者利益、消费者利... 网络不正当竞争具体事例条款的局限性,导致较高比例的网络不正当竞争纠纷被下沉到网络不正当竞争一般条款中处理。网络不正当竞争一般条款的价值取向模糊,集中体现为保护目的、法律构成和体系定位不清晰。应当考量经营者利益、消费者利益、竞争秩序利益在网络环境中呈现出的变量因素及相互之间的均衡关系,综合评判网络不正当竞争一般条款中“妨碍、破坏”的涵义,谨慎通过行为类型化的方式将特定行为纳入“黑名单”。应当严格限定“利用技术手段”的涵义,以此界分网络不正当竞争一般条款与反不正当竞争法一般条款。 展开更多
关键词 网络不正当竞争 一般条款 价值取向 适用机理 保护目的
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我国大陆、台湾、澳门合同法关于缔约责任一般条款的比较 被引量:2
17
作者 辛万鹏 陶清德 《甘肃社会科学》 北大核心 2001年第6期81-83,共3页
我国大陆《合同法》(以下简称我国合同法 )中关于缔约责任与台湾、澳门民法的一般规定有区别 ,存在理论上对缔约责任和违约责任的错误界定和实际操作中想当然地以过错为归责原则的惯性 。
关键词 中国 台湾省 澳门特区 合同法 缔约责任 一般条款 比较
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论侵权责任立法中的一般条款与类型化及其适用 被引量:9
18
作者 房绍坤 《烟台大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2009年第3期13-17,共5页
侵权责任立法应当采取一般条款与类型化相结合的模式,以侵权责任的归责原则为根据分层次设计一般条款,并对特殊侵权责任加以类型化。在法律适用上,一般侵权责任的一般条款可以直接适用,而特殊侵权责任的一般条款不能直接适用;在类型化... 侵权责任立法应当采取一般条款与类型化相结合的模式,以侵权责任的归责原则为根据分层次设计一般条款,并对特殊侵权责任加以类型化。在法律适用上,一般侵权责任的一般条款可以直接适用,而特殊侵权责任的一般条款不能直接适用;在类型化的具体特殊侵权责任和一般侵权责任的一般条款之间,当事人可以选择适用。 展开更多
关键词 侵权责任 一般条款 类型化 法律适用
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侵权行为法一般条款功能论 被引量:9
19
作者 刘生亮 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2005年第4期64-70,共7页
论文从功能论的角度阐释了侵权行为法一般条款所具有的功能与价值。作者研究指出,一般条款的功能主要表现为:具有保障行为自由的功能;社会安全阀的功能;沟通公法与私法的桥梁功能;弥补法律漏洞的功能;维护正当法律程序的功能;具有权利... 论文从功能论的角度阐释了侵权行为法一般条款所具有的功能与价值。作者研究指出,一般条款的功能主要表现为:具有保障行为自由的功能;社会安全阀的功能;沟通公法与私法的桥梁功能;弥补法律漏洞的功能;维护正当法律程序的功能;具有权利确认、规范法益的功能。作者认为,只有在厘清了侵权法一般条款所具有的功能的基础上,选择一般条款式的侵权法立法模式才具有正当性。 展开更多
关键词 侵权行为法 一般条款 功能论 正当法律程序 社会安全阀 作者研究 行为自由 主要表现 法律漏洞 立法模式 侵权法 正当性 私法 公法 权利 法益
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论反不正当竞争法的一般条款——兼论《反不正当竞争法(修订草案送审稿)》第二条的完善 被引量:12
20
作者 郑友德 伍春艳 《电子知识产权》 2016年第6期11-20,共10页
尽管学界对于《反不正当竞争法》第二条的一般条款地位尚存争议,司法机关业已开始运用该条款对不正当竞争行为不断呈现出的新形态进行裁判。由于《反不正当竞争法》第二条并非严格意义上的一般条款,有必要对其进行重构,将《修订草案送... 尽管学界对于《反不正当竞争法》第二条的一般条款地位尚存争议,司法机关业已开始运用该条款对不正当竞争行为不断呈现出的新形态进行裁判。由于《反不正当竞争法》第二条并非严格意义上的一般条款,有必要对其进行重构,将《修订草案送审稿》第二条第一款和第二款予以合并表述。合并后的一般条款在对竞争行为正当性进行评判时应考虑行为损害的法益和造成的后果,兼顾价值判断的重要性,在具体案件中对诚实信用原则进行阐释。 展开更多
关键词 反不正当竞争法 一般条款 类型化
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