司法策略的合法性建构:以乡村司法为背景

1

作者 王籍慧 《重庆社会科学》 CSSCI 2018年第4期81-89,共9页

中国社会正处于现代化转型期,传统纠纷解决方式的衰退以及乡村司法所遭遇的阻碍为司法策略的产生提供了契机。我国当前司法策略的建构逻辑是一种"问题—策略"逻辑,这一逻辑本身具有一定的缺陷,容易迷失在诸多"问题"... 中国社会正处于现代化转型期,传统纠纷解决方式的衰退以及乡村司法所遭遇的阻碍为司法策略的产生提供了契机。我国当前司法策略的建构逻辑是一种"问题—策略"逻辑,这一逻辑本身具有一定的缺陷,容易迷失在诸多"问题"当中,忽略司法策略本身的合法性建构。从"问题—策略"逻辑向"目的—手段"逻辑的转向是建构司法策略的前提,更能契合于司法策略的内在合法性建构。基于"目的—手段"逻辑,司法策略的合法性建构可以从目的和手段两方面进行:司法策略目的的合法性规制取决于政治治理目的和司法良好运行目的之间的平衡;司法策略手段的合法性建构必须依托于它作为法官与当事人之间一种程序性互动方式本身的规范性建构。 展开更多

关键词 司法策略 乡村司法 国家治理 程序性互动

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国家治理中的司法策略:以转型乡村为背景 被引量：42

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作者 栗峥 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2012年第1期77-88,共12页

在转型期的当下中国,司法策略的产生背景源自于乡村传统治理术的衰退与纠纷解决的现实需要。为了适应社会转轨的实际需要,司法机关所采取的司法策略的目标定位是强调和谐社会与法治社会的兼容;选择的方法是"大调解"与"... 在转型期的当下中国,司法策略的产生背景源自于乡村传统治理术的衰退与纠纷解决的现实需要。为了适应社会转轨的实际需要,司法机关所采取的司法策略的目标定位是强调和谐社会与法治社会的兼容;选择的方法是"大调解"与"能动司法",而村民应对的策略是司法"体内循环"与"体外循环"并举。这些司法策略整合了纠纷解决的各种智慧,包含了尽可能多的治世方略,形成了"软硬兼施"、"刚柔并济"的处理矛盾的"规制矩阵",是我国司法机关审视自身条件与能力、适应转型环境、满足政治任务的"条件反射"。它反映出当下司法是一种补充社会资源、承担公共责任、加强联动治理、确保社会稳定的"安抚型司法"。 展开更多

关键词 司法策略 转型乡村 国家治理 大调解 能动司法

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转型中国的司法策略 被引量：36

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作者 方乐 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2007年第2期62-71,共10页

因为既没有对当下中国法官在其角色扮演的过程中所需要的具体知识进行类型分析,又没有对其角色扮演时所处的具体而复杂的角色环境做同情理解,所以当下对于中国司法及其运作方式的批评就多少有失偏颇。实际上,在具体的司法实践中,当下中... 因为既没有对当下中国法官在其角色扮演的过程中所需要的具体知识进行类型分析,又没有对其角色扮演时所处的具体而复杂的角色环境做同情理解,所以当下对于中国司法及其运作方式的批评就多少有失偏颇。实际上,在具体的司法实践中,当下中国法官所采用的司法策略,尽管看起来有些“上不了台面”,但却能在既有的司法环境下顺利推进问题的解决。 展开更多

关键词 司法策略 法官角色转换 情景系统 转型中国

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乡村司法策略的日常运作和现实考量 被引量：10

4

作者 张学文 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2012年第6期121-129,共9页

基于对乡村社会基本特点和基层法院工作要求的深层考虑,基层法官将乡土社会现实因素的考量融入司法过程,在实践中发展和总结出一套乡村司法的基本策略。他们通过尊重当事人的"前见",选择恰当的乡土社会机制来阐释事实和法律,... 基于对乡村社会基本特点和基层法院工作要求的深层考虑,基层法官将乡土社会现实因素的考量融入司法过程,在实践中发展和总结出一套乡村司法的基本策略。他们通过尊重当事人的"前见",选择恰当的乡土社会机制来阐释事实和法律,说服当事人接受合理化的解决方案,全程贯穿着道德论证和法律论证的相辅相成。在国家权力松弱的乡村社会,法治的实践除了贴近老百姓的社会生活之外,别无扎根和成长的途径。这意味着基层法官们必须对地方性知识具有深度的把握,恰当选择和适用法律知识和地方性知识,实现法律效果和社会效果的统一。 展开更多

关键词 乡村社会 司法策略 日常运作 现实考量

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诉讼策略与司法策略——从一起不是“医疗事故”的“非法行医”案说起 被引量：3

5

作者 岳林 《北京大学研究生学志》 2010年第2期89-100,共12页

司法实践是由多种策略行为构成的。在诉讼程序中,法官、律师以及其他主体都以法律为由来追求各自的利益。法官的"司法策略行为"以及其他诉讼主体的"诉讼策略行为"在现代法制中是必不可少的。法条主义法理学否认法... 司法实践是由多种策略行为构成的。在诉讼程序中,法官、律师以及其他主体都以法律为由来追求各自的利益。法官的"司法策略行为"以及其他诉讼主体的"诉讼策略行为"在现代法制中是必不可少的。法条主义法理学否认法官是司法策略行为的主体,但法官有可能只是伪装成法条主义者。其实,所有的法律实践主体,包括法官,都有可能是机会主义者。本文以一起医疗诉讼为例,详细分析人们如何在诉讼中采取各种策略行为。尽管本文尚不能为限制法官的司法策略行为给出有实践价值的对策,但是我们必须认识到解决问题的第一步就是要正视法官在实践中的真实动机和策略行为。 展开更多

关键词 法律实践 司法策略 诉讼策略

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禁诉令在我国的司法应对策略探析

6

作者 吴朝纲 袁雪丽 《湖北第二师范学院学报》 2023年第6期59-63,共5页

在最高人民法院公布的2020年知识产权十大案例中两度出现禁诉令的身影,且两例案件中禁诉令都为纠纷化解起到了重要作用。禁诉令制度脱胎于英国国内法,本为衡平法院与普通法院争夺案件管辖权的工具。从国内法领域进入国际法领域之后,禁... 在最高人民法院公布的2020年知识产权十大案例中两度出现禁诉令的身影,且两例案件中禁诉令都为纠纷化解起到了重要作用。禁诉令制度脱胎于英国国内法,本为衡平法院与普通法院争夺案件管辖权的工具。从国内法领域进入国际法领域之后,禁诉令体现出了强烈的单边主义特性与司法侵犯性。禁诉令制度与我国一贯的法律文化并不契合,我国统一的司法体制下也不存在对禁诉令之类争夺管辖权工具的需求,因而我国司法系统对禁诉令是陌生又排斥的。对禁诉令不应当采取消极应对策略,而应当基于现有制度以及先例积极应对。 展开更多

关键词 禁诉令 英国法 法律文化 司法策略 知识产权

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算法时代应对App犯罪的司法策略

7

作者 刘哲 《检察风云》 2020年第23期16-17,共2页

对于早已进入互联网时代的我们而言,App犯罪并不算特别新奇的事物,其只是犯罪在移动互联网时代的新样态,很多只是传统犯罪的网络版,网络犯罪的移动版。比如现在很多非法吸收公众存款的犯罪都有一个App,这个罪名很早就有了,但近年来比较... 对于早已进入互联网时代的我们而言,App犯罪并不算特别新奇的事物,其只是犯罪在移动互联网时代的新样态,很多只是传统犯罪的网络版,网络犯罪的移动版。比如现在很多非法吸收公众存款的犯罪都有一个App,这个罪名很早就有了,但近年来比较集中,其中一个原因就是借助了移动互联网技术,也就是App应用程序的便捷性和社交扩散传播属性,比较容易通过人际网络进行推广。 展开更多

关键词 非法吸收公众存款 传统犯罪 移动互联网技术 司法策略 网络犯罪 人际网络 互联网时代 移动版

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行贿罪司法控制策略的实证分析与省思——以106份刑事裁判文书为研究样本 被引量：5

8

作者 杨遇豪 《社会科学家》 CSSCI 北大核心 2020年第7期119-126,共8页

通过对2019年行贿罪裁判文书的分析发现:我国在行贿罪的司法控制策略上虽打击力度有所提升,但打击重点不明,量刑不均衡。其原因在于司法实践对行贿罪的刑事政策出现选择困境。为更好地实现对行贿罪的打击效果,应当对行贿罪采取"严... 通过对2019年行贿罪裁判文书的分析发现:我国在行贿罪的司法控制策略上虽打击力度有所提升,但打击重点不明,量刑不均衡。其原因在于司法实践对行贿罪的刑事政策出现选择困境。为更好地实现对行贿罪的打击效果,应当对行贿罪采取"严而不厉"的刑事政策,并从扩大行贿罪的处罚范围,规范量刑情节的运用,区分打击重点,坚持刑罚的轻缓化四个方面完善对行贿罪的治理对策。 展开更多

关键词 行贿罪 实证数据 司法控制策略 “严而不厉”

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网络著作权犯罪的实证分析与司法应对——基于100个网络著作权犯罪案件的分析 被引量：13

9

作者 于志强 《上海大学学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2014年第2期103-115,共13页

基于对100个网络著作权犯罪案例样本的分析,在政策和法律双重因素的影响下,我国对网络著作权犯罪惩治力度不断强化。司法实践中涉及的著作权类型多元化,重视共同实行犯罪的处罚,"以营利为目的"认定问题不再突出,重视罚金刑的... 基于对100个网络著作权犯罪案例样本的分析,在政策和法律双重因素的影响下,我国对网络著作权犯罪惩治力度不断强化。司法实践中涉及的著作权类型多元化,重视共同实行犯罪的处罚,"以营利为目的"认定问题不再突出,重视罚金刑的适用,同时坚持刑罚轻缓化。但是也暴露出忽视单位犯罪,极少处罚帮助犯,漠视移动网络中的犯罪等问题。在此基础上应当反思解决我国著作权刑法保护领域中存在的"运动式司法"和"选择性司法"现象,并提出在整体策略上应当坚持立法的"积极作为"和司法的"持重平衡"之道。 展开更多

关键词 网络犯罪 侵害著作权罪 实证 司法策略

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国际人权司法机构的政治性——以欧洲人权法院为视角 被引量：1

10

作者 邱静 《兰州学刊》 CSSCI 2021年第3期105-119,共15页

文章以欧洲人权法院为视角,探讨国际人权司法机构的政治性。在事前控制方面,有的成员国尝试通过选择忠于国家利益或者与当政者观点一致的法官来影响欧洲人权法院的决定。在事后控制方面,有的成员国时常质疑、批评和抵制欧洲人权法院的判... 文章以欧洲人权法院为视角,探讨国际人权司法机构的政治性。在事前控制方面,有的成员国尝试通过选择忠于国家利益或者与当政者观点一致的法官来影响欧洲人权法院的决定。在事后控制方面,有的成员国时常质疑、批评和抵制欧洲人权法院的判决,努力影响法院的判断和决策。为了应对政治制约,欧洲人权法院采取了相应的司法策略,例如,广泛适用边际裁量原则、策略性地区别对待成员国。欧洲人权法院在各个阶段的不同表现也说明法院承载了某些成员国的政治意图。人权议题的复杂性和敏感性,加重了欧洲人权法院的政治性。文章的分析表明,国际人权司法机构的政治性根深蒂固,故需要揭开法律面纱来认识各类力量的角逐以及国际人权司法机构发挥作用的局限性。 展开更多

关键词 欧洲人权法院 政治制约 司法策略

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有限责任公司股权激励突破股东人数限制策略

11

作者 王霄艳 李鹃 《山西高等学校社会科学学报》 2017年第11期73-77,共5页

有限责任公司具有人合性的特点,法律限制股东数量。实践中采取间接持股的做法规避法律。间接持股不能赋予受激励者完整的股权,不能达到股权激励的目的。运用法律解释法分析法条,认为相关条款是任意性的,提出工商机关对因股权激励新增超... 有限责任公司具有人合性的特点,法律限制股东数量。实践中采取间接持股的做法规避法律。间接持股不能赋予受激励者完整的股权,不能达到股权激励的目的。运用法律解释法分析法条,认为相关条款是任意性的,提出工商机关对因股权激励新增超限股东应该予以登记,司法机关可通过发布指导性案例保护受激励者的权利,适当时可通过立法放宽股东人数限制。 展开更多

关键词 有限责任公司 股权激励 股东人数限制 司法策略 立法策略 限制策略

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法治视野下的刑事政策策略研究

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作者 杨俊 《南通纺织职业技术学院学报》 2008年第3期72-76,共5页

法治视野下的刑事政策策略是一项系统工程,是在法治化的前提下制定具体的刑事政策的策略。文章从法治视野下的刑事政策立法策略、刑事政策司法策略、刑事政策执行策略、刑事政策社会策略四方面加以论述。

关键词 刑事政策 立法策略 司法策略 执行策略 社会策略

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在华外国人犯罪的实证分析与刑事政策应对 被引量：12

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作者 李怀胜 《犯罪研究》 2014年第2期59-69,共11页

基于京、沪、穗三地近十年来外国人犯罪的整体状态和案发规律,以及世界各国外国人犯罪冲击本国社会秩序、国民心理,乃至成为国家非传统安全的隐患的现实,我国应当充分重视在华外国人违法犯罪活动的现实与潜在威胁。在立法体系相对滞后... 基于京、沪、穗三地近十年来外国人犯罪的整体状态和案发规律,以及世界各国外国人犯罪冲击本国社会秩序、国民心理,乃至成为国家非传统安全的隐患的现实,我国应当充分重视在华外国人违法犯罪活动的现实与潜在威胁。在立法体系相对滞后的背景下,当前防控外国人犯罪的司法实践产生诸多问题,应本着维护本国国家和公民利益原则的基础,兼顾对等原则,构建应对外国人犯罪的法律与实践处置措施。 展开更多

关键词 在华移民 犯罪 发案规律 司法策略

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司法裁判社会效果实现的策略及其优化——以人民法院“防止返贫”的司法裁判为样本 被引量：4

14

作者 周林 《环球法律评论》 CSSCI 北大核心 2023年第4期209-224,共16页

司法实践中,我国法院已将防止返贫的社会效果纳入司法考量。案例显示,人民法院防止返贫的具体裁量存在“积极适用”与“相对审慎”两种裁判立场。这两种裁判立场的产生有其内部成因,主要体现为法官在不同案件结构中所处的“调停者”与... 司法实践中,我国法院已将防止返贫的社会效果纳入司法考量。案例显示,人民法院防止返贫的具体裁量存在“积极适用”与“相对审慎”两种裁判立场。这两种裁判立场的产生有其内部成因,主要体现为法官在不同案件结构中所处的“调停者”与“监管者”地位影响了司法自由裁量权的行使。基于此,法官形成了两种具有典型差异的司法策略:严格规范主义司法策略和社会功能主义司法策略。然而,这两种司法策略的同时运用可能影响防止返贫社会效果的有效实现和司法的公正价值。对此,我们应当从两个层面完善司法策略的适用规则:一是确立严格规范主义司法策略的优先适用地位,二是明确社会功能主义司法策略中法官说理义务。从而在不背离法治原则的前提下,最大限度兼顾防止返贫的社会效果,使得司法裁判充满“温度”。 展开更多

关键词 司法裁判 社会效果 防止返贫 共同富裕 司法策略

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人民法院参与转型期乡村社会治理的思考——以偏远地区基层法院为视角 被引量：3

15

作者 贺少锋 陈庚 《西南政法大学学报》 2013年第5期121-127,共7页

在我国转型时期的乡村社会治理中,案件纠纷在主、客体上存在的特殊性既是基层法院必须面对的微观环境,也我国法治化进程中应当直面的宏观问题。在明晰转型期乡村司法职能的基础上,人民法院有必要以加强诉调联动、司法释明和审判公开为... 在我国转型时期的乡村社会治理中,案件纠纷在主、客体上存在的特殊性既是基层法院必须面对的微观环境,也我国法治化进程中应当直面的宏观问题。在明晰转型期乡村司法职能的基础上,人民法院有必要以加强诉调联动、司法释明和审判公开为主要的司法策略,探索参与当前时期社会治理的实践路径。 展开更多

关键词 转型期 案件特殊性 司法职能 司法策略

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我国互联网法院发展的实用主义倾向 被引量：1

16

作者 谷佳慧 《学术探索》 2019年第4期67-75,共9页

随着互联网法院的兴起,其专业的审判模式备受学界探讨。互联网法院在法官选任、案件类型和诉讼流程等方面的独特性,既创造了专业司法领域理论制度的突破,也带来了较高的诉讼壁垒和对审判社会效果的过度追求,这些决定了互联网法院天然具... 随着互联网法院的兴起,其专业的审判模式备受学界探讨。互联网法院在法官选任、案件类型和诉讼流程等方面的独特性,既创造了专业司法领域理论制度的突破,也带来了较高的诉讼壁垒和对审判社会效果的过度追求,这些决定了互联网法院天然具有实用主义的倾向。法律实用主义并非新生事物,在我国司法现代化进程中扮演了不容忽视的角色,但学界对法律实用主义褒贬不一,反对者往往认为实用主义会带来法外知识的滥用、社会福利的过分保护,从而导致偏颇的裁判。面对这种质疑,互联网法院司法审判中,应将法律实用主义转化为法律工具主义,在处理疑难案件时,发挥实用主义创新性的优势,寻求更优判决;同时平衡好专业审判与普通审判之间的关系,以法条主义为底线,坚守"法治"本质,结合我国法律文化背景,作出最佳司法策略选择。 展开更多

关键词 专门法院 实用主义 法律文化 司法策略

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刑法规制高利转贷行为的合理性分析——以高利转贷银行贷款行为为对象

17

作者 范思力 《北京政法职业学院学报》 2019年第2期8-13,共6页

高利转贷罪作为一种侵害信贷秩序的犯罪,根据当前银行贷款业和民间借贷的发展现状仍有适用的空间和必要性,提倡废止该罪在可行性和必要性上均缺乏充足理由和实证素材支撑。通过分析2012 年至2018 年的高利转贷罪刑事判决书可以发现,司... 高利转贷罪作为一种侵害信贷秩序的犯罪,根据当前银行贷款业和民间借贷的发展现状仍有适用的空间和必要性,提倡废止该罪在可行性和必要性上均缺乏充足理由和实证素材支撑。通过分析2012 年至2018 年的高利转贷罪刑事判决书可以发现,司法实践中对高利转贷犯罪的打击既体现出此类犯罪作案难度低、非法盈利空间大等特点,也反映出刑事司法还未完全适应社会控制此类犯罪的需求,银行贷款业的行政监管和刑事司法衔接还存在一定缝隙。现阶段应严格限制银行贷款对不合法高利贷资金的供给,严厉打击套取银行政策性贷款的行为,同时完善刑法与金融法的衔接。 展开更多

关键词 银行贷款 高利转贷 刑事司法策略

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气候变化政治角力的司法制衡 被引量：18

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作者 沈跃东 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2014年第6期32-41,共10页

当政治程序难以解决国内应对气候变化行动中的价值冲突和利益纠葛时,寻求司法救济已成趋势。法院介入国内应对气候变化而引发的纠纷,对案件作出裁判,必然涉及政治立场的选择,与其他政治力量形成互动关系。为了避免法院角色正当性之争,... 当政治程序难以解决国内应对气候变化行动中的价值冲突和利益纠葛时,寻求司法救济已成趋势。法院介入国内应对气候变化而引发的纠纷,对案件作出裁判,必然涉及政治立场的选择,与其他政治力量形成互动关系。为了避免法院角色正当性之争,美国联邦法院形成了将政治目标寓于规范阐释、避免作出全输全赢的判决等司法策略,实现了支持环境保护的政治目的。面对正在出现的气候变化行政诉讼,我国可以借鉴美国的经验,在法律规范容许的解释空间内运用司法策略化解难题,而不能依赖不予立案加以回避。 展开更多

关键词 气候变化 政治角力 行政诉讼 司法策略

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论整体性衡平的能动司法——评孔祥俊的《司法理念与裁判方法》 被引量：1

19

作者 高志刚 《法律方法》 CSSCI 2008年第1期333-343,共11页

通过对孔祥俊法官所著《司法理念与裁判方法》的解读,探析当下司法制度运行背后的实用主义思潮、司法能动的哲学倾向以及转型期中国司法的现实策略、理念和法律适用方法。整体性衡平是一种温和的、讲究策略的司法能动主义,对中国社会现... 通过对孔祥俊法官所著《司法理念与裁判方法》的解读,探析当下司法制度运行背后的实用主义思潮、司法能动的哲学倾向以及转型期中国司法的现实策略、理念和法律适用方法。整体性衡平是一种温和的、讲究策略的司法能动主义,对中国社会现实和司法实践产生了深刻影响。当下中国司法运行要探析实用主义思潮的影响和后果,在强调法治原则的基础上有限度地发挥司法能动主义的作用。在具体的司法运行策略中,以提高法官司法能力为依托,以强调法律效果为基础,建立更加适合乡土中国的司法运作模式。在法律适用方法上,规则选择中的价值判断不可避免,应在坚持法律事实优先的基础上,保持对客观真实的法律追问。 展开更多

关键词 整体性衡平 司法能动 司法策略

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编造、故意传播虚假恐怖信息罪的制裁思路——兼评刑法修正案(九)相关条款 被引量：17

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作者 时斌 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2016年第1期93-102,共10页

随着信息化社会和全媒体时代的到来,信息的形式越来越多样化,信息生产、传播机制发生变化,给天生以信息传播为核心的虚假信息犯罪插上了"腾飞的翅膀",严重影响了社会稳定,扰乱了社会秩序,并且呈现出泛滥之势。然而能够纳入刑... 随着信息化社会和全媒体时代的到来,信息的形式越来越多样化,信息生产、传播机制发生变化,给天生以信息传播为核心的虚假信息犯罪插上了"腾飞的翅膀",严重影响了社会稳定,扰乱了社会秩序,并且呈现出泛滥之势。然而能够纳入刑法评价视野的"虚假信息"范围过于狭窄,只限于"虚假恐怖信息",现行刑法应对网络虚假信息犯罪的滞后与缺陷日益凸显。司法上,需要通过法定程序进行扩张解释以满足司法实践的需求;立法上,应当对编造、故意传播虚假恐怖信息罪进行修正,扩大其适用范围,从仅制裁虚假的"恐怖信息"扩展到制裁所有"严重危害社会秩序和国家利益"的"虚假信息"。 展开更多

关键词 虚假恐怖信息 虚假信息 社会秩序 司法策略

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