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违约金调整排除特约的效力认定——兼析《民法典》合同编解释(征求意见稿)第68条
1
作者 刘学在 陈志华 《哈尔滨工业大学学报(社会科学版)》 CSSCI 2024年第4期35-43,共9页
违约金调整排除特约的效力认定问题是长期困扰中国理论界与实务界的难题,解决问题的关键在于探寻私法自治与司法干预的衡平之道。如此可形成一个调和方案,即尊重契约自由,但在不予调整违约金将导致明显不公时借道契约正义,实现司法介入... 违约金调整排除特约的效力认定问题是长期困扰中国理论界与实务界的难题,解决问题的关键在于探寻私法自治与司法干预的衡平之道。如此可形成一个调和方案,即尊重契约自由,但在不予调整违约金将导致明显不公时借道契约正义,实现司法介入的“矫正”功能。《民法典》合同编解释(征求意见稿)第68条以“显失公平”规则审查特约排除条款,未考虑到《民法典》第151条“乘人之危”的主观要件,仅以满足客观要件“对待给付失衡”即认定排除特约无效,系对第151条要件和效果的修改,故不建议从“显失公平”的角度认定此类条款的效力。可基于实务经验并运用动态系统理论重构效力审查体系,以公平原则为“尺”,以对待给付失衡、意思自治、商事风险负担、违约金的性质以及违约金调整权的规范属性等因素为“度”,综合判断违约金调整排除特约的效力。 展开更多
关键词 违约金调整 排除特约 动态系统理论 显失公平 效力认定
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公司依瑕疵决议所为增资行为的效力认定
2
作者 郑金龙 李亮 《河北企业》 2024年第11期140-143,共4页
认定公司依瑕疵决议所为增资行为之效力,应当基于当事人利益原则,考量公司瑕疵决议效果涉及的团体利益与个体利益之间的平衡。当公司依瑕疵决议所为增资行为之效果兼具团体利益与个体利益时,不应当否定该瑕疵决议之效力,即应认定该增资... 认定公司依瑕疵决议所为增资行为之效力,应当基于当事人利益原则,考量公司瑕疵决议效果涉及的团体利益与个体利益之间的平衡。当公司依瑕疵决议所为增资行为之效果兼具团体利益与个体利益时,不应当否定该瑕疵决议之效力,即应认定该增资行为有效。当公司依瑕疵决议所为增资行为之效果损害团体利益或者个体利益时,应当依据相应的受损团体利益或个体利益否定或削弱该瑕疵决议之效力,即应根据团体利益与个体利益冲突情况认定该增资行为无效或可撤销。公司瑕疵决议严重损害团体利益可以认定该增资行为无效,公司瑕疵决议损害个体利益时可以认定该增资行为可撤销。当公司依瑕疵决议所为增资行为之效果对团体利益与个体利益均造成损害时,对于严重损害团体利益和个体利益的增资行为应认定为无效,对于损害团体利益和个体利益但团体与个体有较大可能补正瑕疵的增资行为可以认定为不成立。 展开更多
关键词 瑕疵决议 效力认定 当事人利益
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司法实践中让与担保的效力认定
3
作者 杨云 《人民法治》 2024年第9期50-52,共3页
一、问路:让与担保效力为何让与担保源自人们长期的交易习惯,自其“降生”以来一直受到争议。早期,因原《物权法》采取严格物权法定原则,物权的种类和内容只能由法律创设,当事人约定设立的让与担保等非典型担保物权不被我国法律所承认... 一、问路:让与担保效力为何让与担保源自人们长期的交易习惯,自其“降生”以来一直受到争议。早期,因原《物权法》采取严格物权法定原则,物权的种类和内容只能由法律创设,当事人约定设立的让与担保等非典型担保物权不被我国法律所承认。之后,原《民法总则》沿袭了原《物权法》的立法理念,未给予让与担保一定的法律生存空间。 展开更多
关键词 让与担保 物权法定原则 交易习惯 《民法总则》 效力认定 立法理念 非典型担保物权 当事人约定
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网络平台个人信息处理格式条款的效力认定 被引量:32
4
作者 杨显滨 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2021年第4期14-25,共12页
近年来,以网络平台隐私政策中个人信息处理格式条款为诱因的侵权案件频发,引起学界的广泛关注。消解个人信息处理格式条款与知情权、解释权、被遗忘权、脱离自动化决策权保护冲突的关键是,对格式条款进行类型化处理,分别进行效力认定。... 近年来,以网络平台隐私政策中个人信息处理格式条款为诱因的侵权案件频发,引起学界的广泛关注。消解个人信息处理格式条款与知情权、解释权、被遗忘权、脱离自动化决策权保护冲突的关键是,对格式条款进行类型化处理,分别进行效力认定。网络平台未尽到提示说明义务,致使信息主体没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的,格式条款不应成为合同内容;格式条款显失公平的,信息主体可以请求法院予以撤销;格式条款符合我国《民法典》第497条规定之情形的,应认定为无效;“主要权利”的认定,在考虑合同内容的同时,应奉行合同性质决定论;以“理性人”构建网络平台的解释义务标准,力争在保障网络平台健康发展的同时,切实维护信息主体的个人信息权。 展开更多
关键词 个人信息处理格式条款 自治权 个人信息权 冲突 效力认定
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中国与东盟国家仲裁协议及其效力认定之比较 被引量:2
5
作者 陈卫旗 孟雁 《广西大学学报(哲学社会科学版)》 2011年第1期78-82,共5页
中国与东盟国家的仲裁制度不同,通过对仲裁协议及其效力的比较发现,在形式要件方面,各国均要求书面,其中印度尼西亚和泰国对书面的要求更为严格,即签署才构成书面;在实质要件方面,各国除满足完全行为能力、意思表示真实、可仲裁性三个... 中国与东盟国家的仲裁制度不同,通过对仲裁协议及其效力的比较发现,在形式要件方面,各国均要求书面,其中印度尼西亚和泰国对书面的要求更为严格,即签署才构成书面;在实质要件方面,各国除满足完全行为能力、意思表示真实、可仲裁性三个要件外,中国还要求选定仲裁委员会,印度尼西亚须注明仲裁地等;仲裁协议异议的时限中国规定为首次开庭前,东盟国家多数则要求为首次实体答辩前;在对异议的管辖上,中国是仲裁机构和法院均可管,法院不审查仲裁机构的决定,异议的结果不可上诉,而多数东盟国家是仲裁庭和法院均可管,法院有权审查仲裁庭的裁定,异议的结果可上诉;在异议的事由方面,一些国家还附加了其他的抗辩事由,如中国可对未选定仲裁机构提出抗辩。最后得出对中国商人去东盟仲裁的参考意见。 展开更多
关键词 中国-东盟 商事仲裁 仲裁协议 效力认定
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论商事裁判中刑民交叉案件的犯罪构成与合同效力认定 被引量:8
6
作者 詹巍 《法治研究》 2016年第6期28-36,共9页
竞合型刑民交叉案件中的合同效力认定是商事裁判实务中的难点,长期以来存在"无效论"和"有效论"的争议。"有效论"排除刑法对合同效力的影响缺乏依据,但传统"无效论"的主流裁判思路也应做调整。... 竞合型刑民交叉案件中的合同效力认定是商事裁判实务中的难点,长期以来存在"无效论"和"有效论"的争议。"有效论"排除刑法对合同效力的影响缺乏依据,但传统"无效论"的主流裁判思路也应做调整。刑法应属于《合同法》第52条第(5)项规定的影响合同效力的强制性规定。个案中,应根据刑法的犯罪构成和规范目的,结合不同的犯罪类型,准确判断合同效力。根本标准是,合同承载的交易行为是否属于刑法所禁止或否定性评价的对象。当交易行为构成违反市场准入型犯罪时,刑法所禁止的仅系对市场准入监管的违反,而非直接否定交易行为本身。交易上的意思表示也不因犯罪而存有瑕疵。合同不因犯罪而无效。在交易行为上成立其他类型犯罪的场合,若合同目的或整个交易行为被纳入犯罪构成,则意味着交易行为被刑法所根本否定,相关合同因违反刑法强制性规定而无效。但若仅系交易的部分环节被纳入犯罪构成,合同目的并非刑法禁止的对象,则合同通常不因犯罪而无效。 展开更多
关键词 合同效力认定 犯罪构成 规范目的 合同目的 犯罪类型
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新类型担保的法律效力认定 被引量:2
7
作者 陈本寒 《人民法治》 2015年第9期22-25,共4页
对于实践中出现的没有明文规定的担保形式,其法律效力是否应予确认,当前争论很大。作者认为,为了适应市场经济的发展,应当在法定的担保物权之外,承认让与担保的有效性。对于当事人之间自由达成的担保形式,只要符合附条件法律行为的有效... 对于实践中出现的没有明文规定的担保形式,其法律效力是否应予确认,当前争论很大。作者认为,为了适应市场经济的发展,应当在法定的担保物权之外,承认让与担保的有效性。对于当事人之间自由达成的担保形式,只要符合附条件法律行为的有效要件,无论其是否公示,均构成有效的让与担保。只不过不属于担保物权的范畴,不具有担保物权的排他效力而已。 展开更多
关键词 权利质权 物权法定原则 当事人 担保合同 债权人 放债人 让与担保制度 公示方法 法律适用 物权公示原则 担保物权 流质条款 效力认定
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论格式条款的效力认定 被引量:6
8
作者 曲伶俐 《政法论丛》 2000年第2期16-19,共4页
合同是当事人民事权利与义务的载体。格式合同条款的单方拟定性往往导致合同权利的失衡。为了对失衡权利的救济 ,我国《合同法》着重规定了格式条款的效力认定规范。格式条款效力认定的难点在于对免责格式条款的效力认定。本文提出“合... 合同是当事人民事权利与义务的载体。格式合同条款的单方拟定性往往导致合同权利的失衡。为了对失衡权利的救济 ,我国《合同法》着重规定了格式条款的效力认定规范。格式条款效力认定的难点在于对免责格式条款的效力认定。本文提出“合理免责格式条款”和“违规免责格式条款”的概念 ,并就二者的构成要件和效力认定原则进行了实践总结和理论归纳。 展开更多
关键词 格式条款 合理免责 违规免责 效力认定
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认真对待“刚性兑付”——资管新规与“刚性兑付”效力认定的裁判思维 被引量:4
9
作者 王玥 《经济法论坛》 2019年第1期84-97,共14页
“刚性兑付”是我国金融行业的一种特殊现象,作为一种极具说服力的增信措施,主要表现为:无论资产管理产品的标的投资收益如何,无论产品能否产生充足的现金流,金融机构或相关主体都会按照预期收益向投资者“还本付息”。[1]2018年4月27日... “刚性兑付”是我国金融行业的一种特殊现象,作为一种极具说服力的增信措施,主要表现为:无论资产管理产品的标的投资收益如何,无论产品能否产生充足的现金流,金融机构或相关主体都会按照预期收益向投资者“还本付息”。[1]2018年4月27日,中国人民银行、中国银行保险监督管理委员会、中国证券监督管理委员会、国家外汇管理局联合下发了《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》(以下简称《新规》),针对资产管理产品中大量存在的“刚性兑付”作出了极严格的规定,与金融监管机构既有的泛部门规章形成合围之势,“打破刚性兑付”已然成为一项确定的金融行政任务,热度一时无两。 展开更多
关键词 兑付 刚性 效力认定 中国证券监督管理委员会 保险监督管理委员会 资产管理业务 国家外汇管理局 思维
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居住权登记效力认定的司法实践差异与内在逻辑阐释
10
作者 王东 张丽 《商丘师范学院学报》 CAS 2022年第11期67-75,共9页
《民法典》规定了居住权的性质、登记、设立目的等事项,但在司法实践中当事人往往会对居住权登记的效力产生争议,而法院又对此裁定不一。基于对30份典型案例判决书的分析发现,法院裁判将登记作为居住权设立的效力要件是基于直接沿用法... 《民法典》规定了居住权的性质、登记、设立目的等事项,但在司法实践中当事人往往会对居住权登记的效力产生争议,而法院又对此裁定不一。基于对30份典型案例判决书的分析发现,法院裁判将登记作为居住权设立的效力要件是基于直接沿用法律规定的居住权登记规则或彰显法律规定的物权法定原则的裁判逻辑;法院裁判未将登记作为居住权设立的效力要件是基于受居住权设立为保护特定利益主体之根本目的指引或遵循《民法典》自愿、公平、诚信、守法等原则裁判而不严苛其是否登记。法院对居住权登记效力的认定是基于一种综合考量的裁判逻辑进路,既没有完全脱离《民法典》中将登记作为居住权效力认定的基本规则,但也不会忽视实际案例中的特殊情形,即对于登记权的效力采用是否实现对特定利益主体保护之根本目的来予以认定。 展开更多
关键词 居住权 登记 效力认定 判决差异 裁判逻辑
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合同效力认定案件中证明当事人主观心理状态的间接证据 被引量:1
11
作者 胡思博 《领导之友》 2016年第23期34-42,共9页
合同效力纠纷在诉讼中表现为撤销权案件。尽管实体法对合同效力的类型及产生原因进行了明确规定,但由于在诉讼中当事人对自身主观心理状态的证明存在一定的难度,进而难以有效维护自身的合法权益。为此,针对这类案件的自身特点设计以间... 合同效力纠纷在诉讼中表现为撤销权案件。尽管实体法对合同效力的类型及产生原因进行了明确规定,但由于在诉讼中当事人对自身主观心理状态的证明存在一定的难度,进而难以有效维护自身的合法权益。为此,针对这类案件的自身特点设计以间接证据、推定和适度降低证明标准相结合的证明规则,是处理此类纠纷的程序性方法之所在。 展开更多
关键词 合同效力认定 主观心理状态 间接证据
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建设工程合同效力认定和主体确认 被引量:1
12
作者 王永起 《山东审判》 2003年第4期69-73,共5页
建设工程合同纠纷案件由于专业技术性较强,涉及面广,不少法院和审判人员普遍感到存在极大的审理难度。主要原因在于建设工程合同的主体确认比较复杂;合同内容涉及到国家关于固定资产投资的宏观调控政策和基本建设管理的各个方面;双方争... 建设工程合同纠纷案件由于专业技术性较强,涉及面广,不少法院和审判人员普遍感到存在极大的审理难度。主要原因在于建设工程合同的主体确认比较复杂;合同内容涉及到国家关于固定资产投资的宏观调控政策和基本建设管理的各个方面;双方争议的事实往往需要有关专业部门的技术鉴定; 展开更多
关键词 建设工程合同 《合同法》 发包人 承包人 建设工程施工合同 效力认定 招标投标法 资质等级 挂靠企业 当事人
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“禁止背书转让”字样记载在票据背面的效力认定
13
作者 苏治 《财会月刊》 北大核心 2007年第11期74-75,共2页
背书禁止,主要是指出票人或者背书人在票据上记载禁止转让票据权利的文句,从而限制票据的流通性。对于出票人禁止背书转让字样的记载位置,我国现行《票据法》及其司法解释并没有明确规定。中国人民银行1997年颁布施行的《支付结算办... 背书禁止,主要是指出票人或者背书人在票据上记载禁止转让票据权利的文句,从而限制票据的流通性。对于出票人禁止背书转让字样的记载位置,我国现行《票据法》及其司法解释并没有明确规定。中国人民银行1997年颁布施行的《支付结算办法》第三十条规定,出票人的禁止背书字样应当记载在票据的正面位置。而出票人将禁止背书转让字样记载在票据背面时如何处理,则没有现成的规定予以规范。笔者认为,将禁止背书转让字样记载在票据背面是一种瑕疵行为,效力具有相对性。 展开更多
关键词 票据权利 背书转让 效力认定 记载 背面 《支付结算办法》 中国人民银行 《票据法》
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劳动合同效力认定价值取向
14
作者 李培志 《中国劳动》 北大核心 2005年第4期14-16,共3页
劳动合同的效力是劳动合同的核心问题,其认定的价值取向应是尽可能地维护劳动关系的稳定。本文试以《劳动法》第18条关于无效劳动合同的规定为线索,对不同情况下劳动合同的效力问题进行探讨。
关键词 价值取向 效力认定 无效劳动合同 核心问题 本质属性 劳动法
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通谋骗贷纠纷中相关合同的效力认定——陶亦君与上海东鹤房地产有限公司等房屋买卖合同纠纷案
15
作者 李江英 陈璐旸 《判例与研究》 2012年第3期18-22,共5页
通谋骗贷纠纷中的商品房预售合同,由于其符合《合同法》中关于“以合法形式掩盖非法目的”无效情形的规定,应认定为无效。抵押借款合同系独立合同,在银行不知情的情况下,宜认定为可变更、可撤销合同。如银行不主张行使变更或撤销权... 通谋骗贷纠纷中的商品房预售合同,由于其符合《合同法》中关于“以合法形式掩盖非法目的”无效情形的规定,应认定为无效。抵押借款合同系独立合同,在银行不知情的情况下,宜认定为可变更、可撤销合同。如银行不主张行使变更或撤销权利的,应认定合同自始有效。此外,银行还可以通过善意取得制度获得抵押权。 展开更多
关键词 买卖合同纠纷案 效力认定 骗贷 房地产 商品房预售合同 可撤销合同 房屋 公司
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免责条款效力认定中的几个问题——上海佳吉快运有限公司与太仓富豪铜业有限公司运输合同纠纷上诉案
16
作者 高春乾 《判例与研究》 2008年第1期28-36,共9页
免责条款在实践中应用广泛,但对于其法律效力,则多有争议。作者认为,在不违背法律的强行性规定的前提下,免责条款应以有效为原则。具体判断其效力时,应区分不同的合同类型,综合判断缔约双方的地位、交易习惯及缔约过程:尤其是在... 免责条款在实践中应用广泛,但对于其法律效力,则多有争议。作者认为,在不违背法律的强行性规定的前提下,免责条款应以有效为原则。具体判断其效力时,应区分不同的合同类型,综合判断缔约双方的地位、交易习惯及缔约过程:尤其是在判断消费者合同与商业合同中的免责条款效力时,应注意两种合同的不同特点.并依据公平原则作出公正的裁判。 展开更多
关键词 免责条款 效力认定 合同纠纷 公司 有限 上诉 运输 铜业
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未经本人签字的电子考勤记录的证据效力认定
17
作者 张照东 杨建伟 《中国工人》 2015年第12期60-62,共3页
王某因解除劳动合同问题与其所在单位厦门T公司发生劳动争议,向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。王某述称:本人于2007年6月进入厦门T公司工作,工作岗位为机修,实行不定时工作制。厦门T公司从2007年6月起至2014年12月为王某缴交社会保... 王某因解除劳动合同问题与其所在单位厦门T公司发生劳动争议,向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。王某述称:本人于2007年6月进入厦门T公司工作,工作岗位为机修,实行不定时工作制。厦门T公司从2007年6月起至2014年12月为王某缴交社会保险费。厦门T公司已连续与王某签订两次以上固定期限劳动合同。双方于2011年11月签订最后一份《劳动合同》,约定合同期限为固定期限, 展开更多
关键词 劳动争议仲裁委员会 效力认定 本人 《劳动合同》 2007年 证据 考勤 电子
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特许经营权重复许可的效力认定及归责
18
作者 张婷 《黑龙江人力资源和社会保障》 2022年第11期158-160,共3页
在能源和公共基础设施建设等领域,行政机关基于行政管理目的在其法定职权范围内与经营者签订的特许经营协议,属于行政协议。2015年将行政协议纳入了行政诉讼的受案范围。在实践中,由于种种原因,政府部门将特许经营权收回,与新的公司签... 在能源和公共基础设施建设等领域,行政机关基于行政管理目的在其法定职权范围内与经营者签订的特许经营协议,属于行政协议。2015年将行政协议纳入了行政诉讼的受案范围。在实践中,由于种种原因,政府部门将特许经营权收回,与新的公司签订特许经营协议。这种重复许可的行为在实践中比比皆是。而特许经营主要涉及与民生密切相关的领域,处理不当则会损害公共利益,扰乱公共秩序,降低公众对政府的信赖感。所以需要审视特许经营权重复许可的效力认定以及归责,维护社会公共利益。 展开更多
关键词 特许经营权 重复许可 行政协议 效力认定 归责
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我国海事仲裁协议效力认定规则及完善研究
19
作者 佟尧 《中国国际私法与比较法年刊》 2020年第1期230-245,共16页
海事仲裁协议是海事仲裁制度的基石。相比一般商事仲裁,意思自治理念限制与扩张的问题在海事仲裁协议效力认定规则领域更为突出。我国仲裁立法与司法实践对于海事仲裁协议效力要素配置的要求过于严苛,由此产生了现行机制与行业实践需要... 海事仲裁协议是海事仲裁制度的基石。相比一般商事仲裁,意思自治理念限制与扩张的问题在海事仲裁协议效力认定规则领域更为突出。我国仲裁立法与司法实践对于海事仲裁协议效力要素配置的要求过于严苛,由此产生了现行机制与行业实践需要的不适应性。我国应逐步确立“倾向使仲裁协议有效”的弹性化海事仲裁协议效力认定原则,实现对管辖裁定权的“松绑”,明确租约仲裁条款有效并入提单的要件,并渐进地引入法定海事仲裁地规则。 展开更多
关键词 效力认定 仲裁协议 海事仲裁 商事仲裁 裁定权 要素配置 弹性化 行业实践
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担保法律关系的特征及效力认定
20
作者 张举国 《甘肃政法成人教育学院学报》 2004年第1期12-14,共3页
担保法律关系是一种特殊的民事法律关系,它存在于各种经济交往当中,作为一种古老的保障债权实现的法律措施,有着深刻的内涵和研究价值。本文针对经济实践活动引起的一些模糊认识,以担保法律关系的特征为立足点,从担保法律关系的主体、... 担保法律关系是一种特殊的民事法律关系,它存在于各种经济交往当中,作为一种古老的保障债权实现的法律措施,有着深刻的内涵和研究价值。本文针对经济实践活动引起的一些模糊认识,以担保法律关系的特征为立足点,从担保法律关系的主体、客体、内容等不同角度阐述了对担保法律关系效力的认定。 展开更多
关键词 担保法律关系 效力认定 民事法律关系 经济交往 法律措施 模糊认识 实践活动 研究价值 立足点 作为 主体 客体 阐述
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